Генеральный директор открытого акционерного общества (ОАО) управляет текущей деятельностью юридического лица.
Деятельность генерального директора ОАО направлена на увеличение средств, используемых в обороте. Обеспечение ежегодной прибыли для последующего разделения ее в качестве дивидендов между всеми акционерами — также входит в сферу его профессиональных интересов. Доля каждого акционерам определяется на основании утвержденного решения, принятого общим собранием акционеров.
Порядок назначения генерального директора ОАО
Единственным органом, уполномоченным назначить человека на указанную должность, является общее собрание акционеров (ОСА). На эту вакансию имеет право претендовать один из членов совета директоров (СД) ОАО. Немаловажную роль здесь играет устав юридического лица. Допускается, что генеральным директором может быть председатель совета директоров. В обязательном порядке с человеком, назначенным на эту должность, заключается контракт. В нем прописаны права и обязанности сторон. Все положения контракта утверждаются коллегиальным решением общего собрания акционеров.Правила заключения контракта
Последний пункт заслуживают особого внимания. Часто акционеры его игнорируют. Юристы говорят, что не существует нормы прямого действия, регулирующей данный вопрос. Несмотря на это, лучше утвердить заранее все требования и нюансы контракта. Это позволит в большей мере контролировать эффективность работы генерального директора ОАО. Отдельно в контракте прописываются пределы компетенции, права и обязанности.Оговариваются в документе порядок и размер вознаграждения. Не стоит упускать в документе перечень оснований для досрочного прекращения действия контракта. В том случае, когда ГД не может (или не в состоянии) перманентно или временно исполнять служебные обязанности, необходимо повторное собрание членов совета директоров. Их задача — выбрать временного исполняющего обязанности. В том случае, когда временная неспособность исполнять прямые служебные обязанности переросла в постоянную, совет директоров на ближайшем заседании ставит вопрос о назначении нового генерального директора.
Особенности расторжения заключенного контракта
В том случае, когда человек, назначенный на эту должность, решением совета директоров снимается с нее, он обязан представить отчет о проделанной работе. Делается в это в сроки, которые указаны в подписанном им контракте. Задача СД — передать генеральному директору определенные права, необходимые для исполнения прямых служебных обязанностей.Все указания и приказы генерального директора носят обязательный характер для всего персонала компании. Нормы законодательства не позволяют совету директоров ограничивать полномочия указанной должности. При этом совет директоров может внести предложение об отзыве генерального директора.
Его обязанность — строго выполнять решения, утвержденные общим собранием акционеров. Все действия от имени открытого акционерного общества руководитель выполняет без доверенности. Он вправе представлять интересы юридического лица на отечественных и международных площадках. Помимо этого, ГД распоряжается имуществом и средствами компании. Порядок этого регламентирован уставом и решениями общего собрания.
На протяжении всей своей деятельности управляющий издает приказы и принимает решения, касающиеся оперативной деятельности компании. Обязанности по исполнению решений генерального директора возлагается на правление. При обязательном согласовании с руководителем Совет назначает членов правления.
1. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.
Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).
(см. текст в предыдущей редакции)
По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.
(см. текст в предыдущей редакции)
2. К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.
(см. текст в предыдущей редакции)
Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.
Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей сделки она может быть оспорена лицами, указанными в абзаце первом пункта 6 статьи 79 настоящего Федерального закона, по основаниям, установленным пунктом 1 статьи 174
3. Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
(см. текст в предыдущей редакции)
Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются настоящим Федеральным законом, иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества.
На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона.
Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Общество, полномочия единоличного исполнительного органа которого переданы управляющей организации или управляющему, приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющую организацию или управляющего в соответствии с абзацем первым пункта 1 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Если полномочия исполнительных органов общества ограничены определенным сроком и по истечении такого срока не принято решение об образовании новых исполнительных органов общества или решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации либо управляющему, полномочия исполнительных органов общества действуют до принятия указанных решений.
4. Общее собрание акционеров, если образование исполнительных органов не отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). Общее собрание акционеров вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации или управляющего.
В случае, если образование исполнительных органов отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, он вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и об образовании новых исполнительных органов.
В случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров, уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) общества принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора). Уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) общества принять решение о приостановлении полномочий управляющей организации или управляющего. Одновременно с указанными решениями совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) управляющей организации или управляющему.
В случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров и единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) или управляющая организация (управляющий) не могут исполнять свои обязанности, совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового исполнительного органа общества или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему.
Все указанные в абзацах третьем и четвертом настоящего пункта решения принимаются большинством в три четверти голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Временные исполнительные органы общества осуществляют руководство текущей деятельностью общества в пределах компетенции исполнительных органов общества, если компетенция временных исполнительных органов общества не ограничена уставом общества.
(см. текст в предыдущей редакции)
5. Если уставом общества решение вопроса об образовании единоличного исполнительного органа общества или о досрочном прекращении его полномочий отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества и определенный уставом общества кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества составляет более чем половину от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и (или) для решения указанного вопроса в соответствии с уставом общества или внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, необходимо большее число голосов, чем простое большинство голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в таком заседании, указанный вопрос может быть вынесен на решение общего собрания акционеров в случаях, определенных пунктами 6 и настоящей статьи.
Вопрос об образовании единоличного исполнительного органа общества или о досрочном прекращении его полномочий не может быть вынесен на решение общего собрания акционеров, если уставом общества предусмотрены иные последствия, наступающие в случаях, определенных пунктами 6 и настоящей статьи.
Если условиями акционерного соглашения, заключенного акционерами общества, предусмотрены иные последствия, наступающие в случаях, определенных пунктами 6 и настоящей статьи, неисполнение или ненадлежащее исполнение соответствующих обязательств по акционерному соглашению не является основанием для освобождения от ответственности или от реализации мер по обеспечению исполнения обязательств, предусмотренных таким соглашением.
6. В случае, если при наличии условий, предусмотренных абзацем первым пункта 5 настоящей статьи, решение по вопросу об образовании единоличного исполнительного органа общества не принято советом директоров (наблюдательным советом) общества на двух проведенных подряд заседаниях либо в течение двух месяцев с даты прекращения или истечения срока действия полномочий ранее образованного единоличного исполнительного органа общества, общества, осуществляющие раскрытие информации в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, обязаны раскрыть информацию о непринятии такого решения в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, а иные общества - уведомить о непринятии такого решения акционеров в порядке , предусмотренном настоящим Федеральным законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров. Такое уведомление направляется акционерам или, если уставом общества определено печатное издание для опубликования сообщений о проведении общего собрания акционеров, опубликовывается в этом печатном издании не позднее 15 дней с даты проведения второго заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, в повестку дня которого был включен вопрос об образовании единоличного исполнительного органа общества и на котором такой орган не был образован, а если второе заседание не состоялось, по истечении двухмесячного срока с даты прекращения или истечения срока действия полномочий ранее образованного единоличного исполнительного органа общества. Список акционеров общества, которым направляется указанное уведомление, составляется на основании данных реестра владельцев ценных бумаг общества на дату проведения второго заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, на котором не принято решение об образовании единоличного исполнительного органа общества, или в случае, если соответствующее заседание не состоялось, по истечении двухмесячного срока с даты прекращения или истечения срока действия полномочий ранее образованного единоличного исполнительного органа общества. При этом, если в реестре владельцев ценных бумаг общества зарегистрирован номинальный держатель акций, уведомление направляется номинальному держателю акций для направления лицам, в интересах которых он владеет акциями общества.
Уведомление в соответствии с настоящим пунктом направляется от имени общества председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. После направления уведомления акционерам или после раскрытия информации в соответствии с абзацем первым настоящего пункта председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества действует от имени общества до момента образования временного единоличного исполнительного органа общества.
Акционеры или акционер вправе предъявить требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса об образовании единоличного исполнительного органа общества в течение 20 дней с момента возникновения обязанности общества осуществлять раскрытие указанной информации.
В течение пяти дней с даты окончания срока, предусмотренного настоящим пунктом для предъявления акционерами или акционером требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества, а также о созыве внеочередного общего собрания акционеров в соответствии со статьей 55 настоящего Федерального закона, если к указанной дате получены данные требования от акционеров или акционера, владеющих не менее чем 10 процентами голосующих акций общества. В случае предъявления двух и более требований о созыве внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса об образовании единоличного исполнительного органа общества советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии с настоящим пунктом принимается решение о созыве одного внеочередного общего собрания акционеров.
Решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров и об образовании временного единоличного исполнительного органа общества принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании, при наличии кворума, составляющего не менее чем половину от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
7. В случае, если при наличии условий, предусмотренных абзацем первым пункта 5 настоящей статьи, решение по вопросу о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества не принято советом директоров (наблюдательным советом) общества на двух проведенных подряд заседаниях совета директоров (наблюдательного совета) общества, общества, осуществляющие раскрытие информации в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, обязаны раскрыть информацию о непринятии такого решения в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, а иные общества - уведомить о непринятии такого решения акционеров в порядке , предусмотренном настоящим Федеральным законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров. Такое уведомление направляется акционерам или, если уставом общества определено печатное издание для опубликования сообщений о проведении общего собрания акционеров, опубликовывается в этом печатном издании не позднее 15 дней с даты проведения второго заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, в повестку дня которого был включен вопрос о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества и на котором решение о досрочном прекращении полномочий такого органа не было принято. Список акционеров общества, которым направляется уведомление, составляется на основании данных реестра владельцев ценных бумаг общества на дату проведения второго заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, на котором не принято решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества. При этом, если в реестре владельцев ценных бумаг общества зарегистрирован номинальный держатель акций, уведомление направляется номинальному держателю акций для направления лицам, в интересах которых он владеет акциями общества.
Акционеры или акционер вправе предъявить требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества в течение 20 дней с момента возникновения обязанности общества осуществлять раскрытие указанной информации.
В течение пяти дней с даты окончания срока, предусмотренного настоящим пунктом для предъявления акционерами или акционером требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров в соответствии со статьей 55 настоящего Федерального закона, если к указанной дате получены данные требования от акционеров или акционера, владеющих не менее чем 10 процентами голосующих акций общества. В случае предъявления двух и более требований о созыве внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии с настоящим пунктом принимается решение о созыве одного внеочередного общего собрания акционеров. настоящего Федерального закона. пунктами 6 пунктом 8 статьи 55 настоящего Федерального закона.
В соответствии со ст. 69 Закона об АО руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.
Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества.
По общему правилу образование единоличного исполнительного органа общества осуществляется по решению общего собрания акционеров.
Порядок принятия решения общего собрания акционеров установлен статьей 49 Закона об АО. В соответствии с данной нормой решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения настоящим Федеральным законом не установлено иное.
В случаях, предусмотренных Уставом АО образование единоличного исполнительного органа может быть отнесено к компетенции совета директоров общества. В соответствии со ст. 68 Закона об АО Решения на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества принимаются большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании, если настоящим Федеральным законом, уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, не предусмотрено большее число голосов для принятия соответствующих решений.
При решении вопросов на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества каждый член совета директоров (наблюдательного совета) общества обладает одним голосом. Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества при принятии советом директоров (наблюдательным советом) общества решений в случае равенства голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Кроме того, в 2009 году были внесены изменения для создания механизма разрешения ситуаций, когда совет директоров акционерного общества не может принять решения, необходимые для нормальной деятельности общества. С целью устранения таких ситуаций предусмотрена передача отдельных вопросов, входящих в компетенцию совета директоров, на рассмотрение общего собрания акционеров, если совет директоров не может их решить своевременно. Это происходит при одновременном выполнении следующих условий:
а) уставом общества решение вопроса об образовании единоличного исполнительного органа общества или о досрочном прекращении его полномочий отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества и определенный уставом общества кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества составляет более чем половину от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и (или) для решения указанного вопроса в соответствии с уставом общества или внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, необходимо большее число голосов, чем простое большинство голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в таком заседании
б) решение по вопросу об образовании единоличного исполнительного органа общества не принято советом директоров (наблюдательным советом) общества на двух проведенных подряд заседаниях либо в течение двух месяцев с даты прекращения или истечения срока действия полномочий ранее образованного единоличного исполнительного органа общества.
4. Назначение на должность директора федерального государственного унитарного предприятия;
Порядок назначения на должность руководителей федеральных государственных унитарных предприятий определен Постановлением Правительства Российской Федерации от 16.03.2000 N 234 ""О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий"".
В соответствии с «Положением о проведении конкурса на замещение должности руководителя государственного унитарного предприятия» (далее - Положение), назначение руководителей подведомственных ФГУП осуществляется решением федерального органа исполнительной власти.
Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный назначать на должность руководителя ФГУП, образует комиссию по проведению конкурса и утверждает ее состав. Также он организует публикацию подготовленного комиссией информационного сообщения о проведении конкурса, принимает заявки от претендентов и ведет их учет, проверяет правильность оформления заявок и прилагаемых к ним документов, передает в комиссию по окончании срока приема поступившие заявки с прилагаемыми к ним документами, и утверждает перечень вопросов для тестовых испытаний претендентов.
Комиссия, создаваемая федеральным органом исполнительной власти состоит из председателя, заместителя председателя, секретаря и членов комиссии. Согласно Положению, в состав комиссии должен включаться представитель Федерального агентства по управлению федеральным имуществом (ФАУГИ) с правом решающего голоса. Опционально в состав комиссии может быть включен полномочный представитель Президента Российской Федерации в федеральном округе, на территории которого находится унитарное предприятие. Если речь идет о ФГУП оборонной сферы, в составе комиссии должен быть представитель Министерства обороны РФ и член Военно-промышленной комиссии РФ. В состав комиссии также могут быть включены эксперты с правом совещательного голоса
Решения комиссии принимаются большинством голосов присутствующих на заседании членов комиссии с правом решающего голоса. Необходимый для принятия решения кворум - не менее половины ее членов с правом решающего голоса. При равенстве голосов принимается решение, за которое голосовал председательствующий на заседании. Решения комиссии оформляются протоколами, которые подписываются присутствующими на заседании членами комиссии, имеющими право решающего голоса.
Положением предусмотрена обязательная публикация информационного сообщения о проведении конкурса, которое должно быть опубликовано не позднее, чем за 30 дней до объявленной даты проведения конкурса. В сообщении должно быть указано наименование, основные характеристики и сведения о местонахождении предприятия, требования, предъявляемые к претенденту на замещение должности руководителя предприятия, время начала и окончания приема заявок, адрес места приема заявок и документов, перечень документов, подаваемых претендентами для участия в конкурсе, и требования к их оформлению, дата, время и место проведения конкурса с указанием времени начала работы конкурсной комиссии и подведения итогов конкурса, контакты и местонахождение комиссии, порядок определения победителя, способ уведомления участников конкурса и его победителя об итогах конкурса, основные условия трудового договора.
С момента начала приема заявок комиссия должна предоставить каждому претенденту возможность ознакомления с условиями трудового договора, общими сведениями и основными показателями деятельности предприятия.
К участию в конкурсе допускаются физические лица, имеющие высшее образование, опыт работы в сфере деятельности предприятия, опыт работы на руководящей должности, как правило, не менее года, и отвечающие требованиям, предъявляемым к кандидатуре руководителя данного предприятия.
Перечень документов, которые должны предоставить претенденты, установлен в п.10 Положения. Он не исчерпывающий, дополнительные документы могут быть предусмотрены в информационном сообщении об объявлении конкурса.
Обязательное условие приема заявок и документов от претендентов – они должны быть предоставлены до истечения срока приема заявок, указанного в информационном сообщении.
Претендент не допускается к участию в конкурсе в случае, если он не предоставил необходимые документы, или предоставлен неверно оформленные документы, или документы, не соответствующие условиям конкурса.
Сам конкурс проводится в два этапа. Первый этап заключается в проведении письменных тестовых испытаний, направленных на проверку знаний участников конкурса. Перечень вопросов для теста определяется комиссией, минимальное количество вопросов – 50. Условия успешного прохождения теста также устанавливаются комиссией, но при этом Положением императивно установлено, что количество неправильных ответов не может быть более 25 процентов от общего числа вопросов.
На втором этапе рассматриваются предложения претендентов по программе деятельности предприятия. Комиссия вскрывает запечатанные конверты и определяет наилучшую программу деятельности предприятия из числа предложенных участниками конкурса.
Победителем конкурса признается участник, успешно прошедший тестовые испытания и предложивший, по мнению комиссии, наилучшую программу деятельности предприятия. Федеральный орган исполнительной власти в установленном порядке заключает с победителем трудовой договор в месячный срок со дня определения победителя конкурса.
Генеральный директор АО выполняет функции единоличного исполнительного органа общества. Кроме того, он является акционером, которому принадлежит менее 1% акций. Между АО и генеральным директором заключен только трудовой договор. Коллегиального исполнительного органа в АО нет.
Образуют ли группу лиц по основанию, предусмотренному п. 3 части 1 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", АО и его генеральный директор?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Акционерное общество и генеральный директор этого акционерного общества не образуют группу лиц по основанию, предусмотренному п. 3 ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
Обоснование вывода:
Понятие "группы лиц" содержится в ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ), согласно которой группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам, перечисленным в данной норме.
В частности, согласно п. 2 ч. 1 ст. 9 Закона N 135-ФЗ группу лиц образуют хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства). То есть генеральный директор (единоличный исполнительный орган) и акционерное общество образуют группу лиц в силу самого факта занятия генеральным директором этой должности. Поскольку данная норма приведена в законе отдельным пунктом, полагаем, что под другие пункты ч. 1 ст. 9 Закона N 135-ФЗ данная ситуация сама по себе подпадать не может.
В силу п. 3 ч. 1 ст. 9 Закона N 135-ФЗ группой лиц признаются хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания.
Что подразумевается под термином "обязательные для исполнения указания", в Законе N 135-ФЗ не раскрывается. ФАС в своем разъяснении от 07.09.2010 "По применению Федерального закона "О защите конкуренции" отметил только, что основанием для отнесения лиц к одной группе по указанному условию является наличие в учредительных документах хозяйствующего субъекта или в заключенном с этим хозяйственным обществом договоре положений, содержащих указания о наличии у физического лица или юридического лица возможности определять решения, принимаемые хозяйствующим субъектом, в том числе определять условия ведения им предпринимательской деятельности. При этом трудовой договор не является основанием для отнесения физических лиц к одной группе по указанному условию.
Полагаем, что генеральный директор акционерного общества не может считаться таким лицом по следующим причинам. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (ст. 53 ГК РФ). В силу п. 1 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) единоличный исполнительный орган осуществляет руководство текущей деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров. При этом в соответствии с п. 2 ст. 69 Закона об АО единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества. Соответственно, единоличный исполнительный орган не определяет решения (действия) акционерного общества и не дает никаких указаний акционерному обществу. Напротив, его действия являются, по сути дела, действиями самого общества, а его указания - указаниями общества своим работникам. При этом свои функции он реализует с подотчетностью другим органам общества - общему собранию акционеров и совету директоров (наблюдательному совету).
Таким образом, в рассматриваемой ситуации генеральный директор и АО, руководство текущей деятельностью которого осуществляет генеральный директор, не образуют группу лиц по п. 3 ч. 1 ст. 9 Закона N 135-ФЗ. Указанное, на наш взгляд, также подтверждается и нормами ст. 81 Закона об АО, в которой при перечислении лиц, заинтересованных в совершении сделки, единоличный исполнительный орган и лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания, определены как разные категории лиц.
К сведению:
Упоминание о праве давать обязательные для общества указания либо иным образом определять его действия содержится в ГК РФ. Так, например, согласно п. 3 ст. 56 ГК, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственниками имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Исходя из п. 22 постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" к числу других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия относятся, в частности, лицо, имеющее в собственности или доверительном управлении контрольный пакет акций акционерного общества, собственник имущества унитарного предприятия, давший обязательные для него указания, и т.п.
При этом акционеры, даже имеющие в собственности контрольный пакет акций, и в силу этого имеющие возможность определять действия общества, не могут считаться лицами, имеющими право давать обязательные для общества указания. Дело в том, что воля акционеров реализуется путем голосования на общем собрании акционеров. Собрание же является органом общества (ст. 47 Закона об АО). Соответственно, решения общего собрания акционеров являются решениями самого общества.
Также упоминание о праве давать обязательные для общества указания либо иным образом определять действия общества содержится в ст. 105 ГК РФ. Как следует из п. 2 ст. 105 ГК РФ, основное общество имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, но только в том случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества. Данное положение продублировано в п. 3 ст. 6 Закона об АО. Напомним, что согласно п. 1 ст. 105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Как видим, эти нормы говорят о "дочерности" как о зависимости акционерного общества от другого хозяйственного общества.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Павлова Наталия
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Барсегян Артем
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
ПОЛОЖЕНИЕ
о генеральном директоре акционерного общества
Положение определяет статус и полномочия генерального директора, порядок его избрания и досрочного прекращения полномочий, порядок взаимодействия генерального директора с иными органами управления обществом.
1. Статус генерального директора
1.1. Генеральный директор осуществляет руководство текущей деятельностью общества.
1.2. Генеральный директор является председателем исполнительной дирекции (коллегиального исполнительного органа общества).
1.3. Генеральный директор не может быть одновременно председателем совета директоров.
1.4. Совмещение лицом, осуществляющим функции генерального директора, должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров общества.
1.5. С генеральным директором заключается трудовой договор сроком на __ лет, в котором определяются его права и обязанности, сроки и размеры оплаты его услуг.
Договор от имени общества по поручению общего собрания подписывается председателем совета директоров.
1.6. В своей деятельности генеральный директор руководствуется законодательством Российской Федерации, уставом общества, настоящим Положением и прочими внутренними документами акционерного общества, утверждаемыми общим собранием и советом директоров, в части, относящейся к деятельности генерального директора.
2. Права и полномочия генерального директора
2.1. Генеральный директор организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров общества.
2.2. К компетенции генерального директора относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров и совета директоров общества.
2.3. Генеральный директор без доверенности действует от имени акционерного общества, в том числе:
Осуществляет оперативное руководство деятельностью общества;
Имеет право первой подписи под финансовыми документами;
Распоряжается имуществом общества для обеспечения его текущей деятельности в пределах, установленных уставом;
Представляет интересы общества как в Российской Федерации, так и в иностранных государствах;
Назначает своих заместителей, распределяет обязанности между ними, определяет их полномочия;
Утверждает штаты, заключает трудовые договоры с работниками общества, а в случае поручения совета директоров - и с членами исполнительной дирекции, применяет к этим работникам меры поощрения и налагает на них взыскания;
Председательствует на общем собрании акционеров;
Представляет на общих собраниях и заседаниях совета директоров точку зрения исполнительных органов общества;
Руководит работой исполнительной дирекции, председательствует на ее заседаниях, созывает их и определяет повестку дня;
Совершает сделки от имени общества, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом "Об акционерных обществах" и уставом общества;
Принимает решения о предъявлении от имени общества претензий и исков к юридическим и физическим лицам;
Выдает доверенности от имени общества;
Открывает в банках счета общества;
Организует ведение бухгалтерского учета и отчетности общества;
Издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества;
Исполняет другие функции, необходимые для достижения целей деятельности общества и обеспечения его нормальной работы в соответствии с действующим законодательством и уставом общества, за исключением функций, закрепленных Федеральным законом "Об акционерных обществах" и уставом общества за другими органами управления общества.
2.4. Генеральный директор не реже одного раза в год представляет отчет о своей работе общему собранию акционеров.
3. Срок полномочий генерального директора
3.1. Генеральный директор (единоличный исполнительный орган) избирается годовым общим собранием на срок _______ лет.
Генеральный директор может переизбираться неограниченное число раз.
3.2. Если новый генеральный директор (единоличный исполнительный орган) не был избран по какой-либо причине (не было выдвинуто ни одного кандидата в сроки и в порядке, предусмотренном уставом, все кандидаты сняли свои кандидатуры, ни один из кандидатов не набрал требуемого количества голосов, выборы не состоялись ввиду отсутствия кворума для голосования или по другим причинам), то это означает пролонгацию срока полномочий ранее действовавшего генерального директора до момента избрания (переизбрания нового состава единоличного исполнительного органа).
3.3. Если генеральный директор не может по какой-либо причине исполнять свои полномочия (состояние здоровья, переход на другое место работы, досрочное прекращение его полномочий по решению общего собрания и др.), то до момента избрания нового генерального директора совет директоров назначает временно исполняющего обязанности генерального директора.
Данное решение принимается большинством в 3/4 голосов членов совета директоров, принявших участие в заседании или заочном голосовании.
4. Порядок и сроки выдвижения кандидатов на пост генерального директора
4.1. Генеральным директором может быть как акционер, так и любое лицо, выдвинутое на этот пост в порядке и сроки, предусмотренные уставом общества и настоящим Положением.
4.2. По истечении срока полномочий генерального директора, определенного уставом, акционеры, являющиеся владельцами в совокупности не менее чем 2% голосующих акций общества на дату подачи предложения, в срок не позднее 30 календарных дней после окончания финансового года вправе выдвинуть кандидатов на пост генерального директора общества для избрания на годовом общем собрании.
4.3. Заявка на выдвижение кандидатов вносится в письменной форме путем направления ценного письма в адрес общества или сдается в канцелярию общества.
Дата внесения заявки определяется по дате почтового отправления или по дате ее сдачи в канцелярию общества.
На каждого кандидата составляется отдельная заявка.
4.4. В заявке (в том числе и в случае самовыдвижения) указываются фамилия, имя, отчество кандидата. В случае если кандидат является акционером общества, то необходимо указать также количество и категорию (тип) принадлежащих ему акций. В заявке также следует указать фамилии, имена, отчества (или наименование) акционеров, выдвигающих кандидата, количество и категорию (тип) принадлежащих им акций, номера лицевых счетов акционеров в реестре. Заявка подписывается акционером или его доверенным лицом (в этом случае прилагается доверенность).
Если инициатива выдвижения кандидата исходит от акционера - юридического лица, то подпись представителя юридического лица, действующего в соответствии с его уставом без доверенности, заверяется печатью данного юридического лица. Если требование подписано представителем юридического лица, действующим от его имени по доверенности, к требованию прилагается доверенность.
4.5. Совет директоров (наблюдательный совет) обязан рассмотреть поступившие заявки и принять решение о включении в список кандидатур для голосования по выборам генерального директора выдвинутых кандидатов или об отказе во включении не позднее 15 рабочих дней после окончания срока подачи предложений, установленного уставом общества.
4.6. Решение об отказе во включении выдвинутых кандидатов в список кандидатур для голосования может быть принято советом директоров в следующих случаях:
Не соблюден срок подачи заявок, установленный уставом общества;
В заявке указаны неполные сведения и (или) не представлены документы, приложение которых к данной заявке предусмотрено уставом общества;
Акционеры, подавшие заявку, не являются на дату ее подачи владельцами необходимого для этого количества голосующих акций общества;
Инициаторами внесения заявки выступают лица, не зарегистрированные в реестре акционеров и/или не обладающие представительскими полномочиями соответствующих акционеров;
Кандидаты, включенные в заявку, не соответствуют требованиям, предъявляемым Федеральным законом "Об акционерных обществах" и уставом общества к кандидатам в соответствующие органы управления и контроля общества;
Заявка не соответствует требованиям Федерального закона "Об акционерных обществах" и иных правовых актов Российской Федерации;
Не соблюден установленный Федеральным законом "Об акционерных обществах" порядок выдвижения кандидатов в органы управления и контроля общества.
4.7. Мотивированное решение совета директоров общества об отказе во включении кандидата в список кандидатур для голосования по выборам генерального директора направляется акционеру (акционерам), внесшему предложение, не позднее 3 рабочих дней с даты его принятия.
5. Порядок избрания генерального директора
5.1. При голосовании по выборам генерального директора участник собрания полностью отдает находящееся в его распоряжении количество голосов только за одного из кандидатов или имеет право проголосовать против всех кандидатов.
5.3. Если в бюллетень для голосования внесен только один кандидат, то он считается избранным, если за его кандидатуру подано не менее _____ % голосов, участвующих в собрании владельцев голосующих акций, дающих право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания.
5.4. Если в бюллетень для голосования внесено более одного кандидата, избранным считается кандидат, набравший большинство в 2/3 голосов, участвующих в собрании владельцев голосующих акций, дающих право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания.
5.5. Если ни один из кандидатов на пост генерального директора не набрал требуемого большинства в 2/3 голосов, проводится повторное голосование.
Избранным считается кандидат, набравший большинство не менее 50% голосов участвующих в собрании владельцев голосующих акций, дающих право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания.
Избранным считается кандидат, набравший большее относительно других кандидатов число голосов, но не менее __ % голосов участвующих в собрании владельцев голосующих акций, дающих право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания.
5.7. Кандидаты на пост генерального директора, имеют право снять свою кандидатуру до голосования или на любом его этапе, подав письменное заявление в президиум собрания. Процедура отвода кандидатов другими акционерами не допускается.
5.8. Если в ходе голосования остальные кандидаты сняли свои кандидатуры, а оставшийся кандидат хотя бы в одном из туров голосования имел не менее __ % голосов участвующих в собрании владельцев голосующих акций, дающих право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания, то он считается избранным на пост генерального директора.
5.9. Если никто из кандидатов в ходе голосования не набрал требуемого минимума в ___ % голосов участвующих в собрании владельцев голосующих акций, дающих право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания, то выборы генерального директора считаются несостоявшимися.
В этом случае полномочия действующего генерального директора пролонгируются до момента избрания (переизбрания) генерального директора на общем собрании.
Если генеральный директор не может по какой-либо причине исполнять свои полномочия, то до момента избрания нового генерального директора совет директоров назначает временно исполняющего обязанности генерального директора.
5.10. В случае если выборы генерального директора не состоялись, то в течение не более трех рабочих дней с момента признания их несостоявшимися совет директоров обязан принять решение о созыве внеочередного общего собрания с пунктом повестки дня об избрании генерального директора.
Совет директоров устанавливает срок внесения предложений по кандидатам на пост генерального директора.
Вносить предложения по кандидатам на пост генерального директора могут акционеры, имеющие в соответствии с уставом право на выдвижение кандидатов в органы управления и контроля общества на годовом общем собрании.
Выдвижение кандидатов осуществляется в порядке, предусмотренном уставом для выдвижения кандидатов в органы управления и контроля общества для избрания на годовом общем собрании.
При проведении внеочередного общего собрания в очной форме информация о сроках выдвижения кандидатов включается в текст сообщения о созыве внеочередного общего собрания.
Срок выдвижения кандидатов для избрания генерального директора на внеочередном общем собрании, проводимом в смешанной и заочной формах, доводится до сведения акционеров при информировании их об итогах общего собрания, на котором выборы генерального директора не состоялись, в порядке и сроки, предусмотренные уставом для соответствующей формы собрания.
6. Досрочное прекращение полномочий генерального директора
6.1. Генеральный директор вправе по своей инициативе в любой момент сложить свои полномочия, письменно известив об этом совет директоров.
6.2. Полномочия генерального директора могут быть прекращены досрочно решением общего собрания по следующим основаниям:
Неисполнение требований устава общества, решений общего собрания и совета директоров;
Нарушение условий заключенного с ним трудового договора;
Совершение действий (бездействия), повлекших неблагоприятные для акционерного общества последствия.
6.3. Трудовой договор с генеральным директором может быть расторгнут на основании решения общего собрания о прекращении его полномочий, по соглашению сторон и в одностороннем порядке по инициативе генерального директора.
6.4. В случае досрочного прекращения полномочий генерального директора полномочия вновь избранного генерального директора действуют до момента избрания (переизбрания) генерального директора годовым общим собранием, следующим через __ лет за годовым общим собранием, на котором был избран генеральный директор, прекративший свои полномочия.
7. Ответственность генерального директора
7.1. Генеральный директор при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должен действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.
7.2. Генеральный директор несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.
7.3. При определении оснований и размера ответственности генерального директора должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
8. Процедура утверждения и изменения Положения о генеральном директоре
8.1. Положение о генеральном директоре утверждается общим собранием акционеров. Решение об его утверждении принимается большинством голосов участвующих в собрании владельцев голосующих акций, дающих право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания.
8.2. Предложения о внесении изменений и дополнений в настоящее Положение вносятся в порядке, предусмотренном уставом для внесения предложений в повестку дня годового или внеочередного общего собрания.
8.3. Решение о внесении дополнений или изменений в настоящее Положение принимается общим собранием большинством голосов акционеров, участвующих в собрании, владельцев голосующих акций, дающих право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания.
8.4. Если в результате изменения законодательства и нормативных актов Российской Федерации отдельные статьи настоящего Положения вступают в противоречие с ними, эти статьи утрачивают силу и до момента внесения изменений в Положение генеральный директор руководствуется законодательством и нормативными актами Российской Федерации.
